Как не совершить ошибок при отчуждении доли обществу

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как не совершить ошибок при отчуждении доли обществу». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Собственность подразделяется на единоличную и общую. Единоличный собственник распоряжается своей недвижимостью как захочет, но в рамках закона. Ему не нужно согласовывать свои действия, такие как дарение, продажа, сдача в аренду, с другими лицами.

Порядок совершения сделки, безусловно, похож с тем, что принят для недвижимого имущества. Но тем не менее, в этом вопросе существуют свои нюансы, которые нельзя игнорировать.

Как было указано выше, что владелец доли должен сначала предложить ее остальным учредителям и только потом продавать, если те откажутся. Если этого не сделать, то отчуждение доли участником общества может быть оспорено другими учредителями.

По закону, другие собственники могут получить только ту долю, что не превышает уже имеющуюся у них.

Иногда случается так, что правила организации с самого начала запрещают продажу доли посторонним людям. В этом случае, если другие учредители не хотят приобретать ее, это делает само общество. Это правило направлено на то, чтобы защитить учредителя, который хочет выйти из состава общества, но не может провести отчуждение доли в уставном капитале по-другому.

Отчуждение доли в праве представляет собой некоторую проблему. И дело даже не в законах, которые регулируют эту процедуру, а в некой сложности оформления.

Долевым владением называют ситуацию, когда у одного имущества есть несколько хозяев. Каждому собственнику принадлежит своя часть. Эти моменты регулируются Гражданским кодексом нашей страны и федеральные законы.

Согласно закону, в первую очередь имеют право на приобретение доли остальные собственники имущества.

Что касается отчуждения доли в ООО, то соблюдается тот же принцип. То есть преимущественное право в приобретении доли имеют другие учредители общества. И только в случае их отказа собственник может передать долю постороннему лицу.

Получается, что в обоих случаях собственник должен сначала предложить свою долю остальным владельцам, и только после этого он имеет право передать свое имущество другому лицу, если другие владельцы откажутся.

Договоры об отчуждении недвижимого имущества (дарение, купля-продажа, мена)

По договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество, а покупатель обязуется принять его и уплатить за него определенную денежную сумму.

По договору мены недвижимости каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны какое-либо имущество, причем недвижимое имущество должно являться предметом передачи хотя бы одной из сторон.

По договору дарения даритель передает или обязуется передать одаряемому в собственность недвижимое имущество безвозмездно.

В нотариальной практике наиболее часто совершаются сделки с жильем: жилыми домами, квартирами, комнатами в квартирах. Особым объектом недвижимости является квартира в многоквартирном доме. Отличительной особенностью такой квартиры является то, что ее собственнику наряду с принадлежащим ему помещением, занимаемым под квартиру, принадлежит также доля в праве собственности на общее имущество дома: общие помещения дома, несущие конструкции дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование за пределами или внутри квартиры, обслуживающее более одной квартиры. Собственник квартиры не вправе отчуждать свою долю в праве собственности на общее имущество жилого дома, а также совершать иные действия, влекущие передачу этой доли отдельно от права собственности на квартиру.

Отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам осуществляется на основании сделки. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Это положение вступило в действие с 01.07.2009 года (на основании 312-ФЗ от 30.12.2008 года). Нотариальное удостоверение сделки не требуется в случаях:

1. перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. 23 Закона об ООО «Приобретение обществом доли или части доли в уставном капитале общества»;
2. выхода участника общества из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, по правилам ст. 26 Закона об ООО;
3. распределения доли, принадлежащей обществу, между участниками общества и продажи доли, принадлежащей обществу, всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам, согласно ст. 24 Закона об ООО;
4. при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5—7 ст. 21 Закона об ООО.

Для нотариального удостоверения сделок по отчуждению доли или части доли в уставном капитале ООО можно обратиться к любому нотариусу Российской Федерации независимо от места регистрации или фактического нахождения общества, доля в уставном капитале которого отчуждается, места жительства и/или регистрации участников сделки и иных аспектов.

Последствия несоблюдения нотариальной формы сделки по отчуждению доли или части доли в уставном капитале четко установлены пунктом 11 статьи 21 Закона об ООО, пунктом 1 статьи 165 Гражданского кодекса РФ:

Несоблюдение нотариальной формы влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной.

У нотариальной формы сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале ООО, есть несколько преимуществ перед другими вариантами смены участников в ООО:

1. Нотариальная гарантия законности, т. к. нотариус при удостоверении сделки обязан:
   • проверить соответствие представленных документов закону;
   • установить личности участников (сторон) сделки, проверить полномочия представителей;
   • проверить дееспособность, в случае необходимости правоспособность сторон договора, а также выявить соответствие воли волеизъявлению;
   • разъяснить сторонам сделки юридические последствия заключаемой сделки, так как действующим законодательством эти функции возложены только на нотариуса;
   • проверить наличие арестов и обременений в отношении отчуждаемой доли или части доли в уставном капитале ООО и ряд других обстоятельств.

   В случае нарушения любого из вышеуказанных условий нотариус отказывает в удостоверении сделки. Нотариус несет полную материальную ответственность всем своим имуществом за каждый удостоверенный договор. Таким образом, стороны, обращаясь к нотариусу, получают надежные гарантии того, что сделка будет удостоверена в строгом соответствии с действующим законодательством.

2. Быстрая смена собственника (участника): доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения соответствующей сделки (п. 12 ст. 21 Закона об ООО), также к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки переходят все права и обязанности участника общества.
3. Срок государственной регистрации изменений сведений в ЕГРЮЛ об участниках ООО составляет 5 рабочих дней с момента подачи документов (ст. 8 № 129-ФЗ от 08.08.2001 г.) в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.

Правоустанавливающие и правоподтверждающие документы участника ООО

Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, проверяет полномочие отчуждающего долю лица на распоряжение такой долей или частью доли. Полномочие подтверждается правоустанавливающим документом — документом, на основании которого отчуждаемая доля была ранее приобретена лицом, отчуждающим долю или часть доли в уставном капитале ООО.

Таким документом может быть: нотариально удостоверенный договор (купли-продажи, дарения, мены и т. д.), дубликат нотариально удостоверенного договора, сделка, совершенная в простой письменной форме, нотариально засвидетельствованная копия договора об учреждении общества и т. д. Что касается нотариально засвидетельствованной копии договора об учреждении общества, хочу обратить внимание на следующее: нотариусы могут нотариально засвидетельствовать копию договора об учреждении общества только в том случае, если такой договор был удостоверен в нотариальном порядке (Основы законодательства о нотариате, Методические рекомендации по свидетельствованию верности копий документов и выписок из них). Поэтому несмотря на то, что Законом об ООО нотариальное удостоверение договора об учреждении ООО не требуется, я бы рекомендовала нотариально удостоверять договор об учреждении общества.

Правоподтверждающим документом является выписка из единого государственного реестра юридических лиц, содержащая сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества, об их размере и о наличии или отсутствии обременений, например, в виде залога. При этом ст. 21 Закона об ООО указывает различные сроки действия выписки из ЕГРЮЛ для разных правоустанавливающих документов.

Для наглядности можно использовать таблицу (см. таблицу 1). После удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, проставляет на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по отчуждению такой доли или части доли.

Нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале

Согласно п. 11 ст. 21 Закона об ООО сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению.

На основании п. 13 упомянутой статьи нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, проверяет полномочие отчуждающего лица на распоряжение долей или ее частью. Полномочие лица, отчуждающего долю, подтверждается:

• нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля или часть доли ранее были им приобретены;
• выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере.

Необходимость оформления счета-фактуры

В соответствии с п. 5 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), а также при освобождении в соответствии со ст. 145 НК РФ от исполнения обязанностей налогоплательщика расчетные документы, первичные учетные документы оформляются и счета-фактуры выставляются без выделения соответствующих сумм налога. При этом на указанных документах делается соответствующая надпись или ставится штамп «Без налога (НДС)».

В Письме Минфина России от 16.07.2009 N 03-07-14/69 отмечается следующее. Согласно п. 1 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) плательщик НДС дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму налога на добавленную стоимость. Поскольку налогоплательщики освобождены от исполнения обязанностей плательщика НДС по исчислению налога, они сумму налога на добавленную стоимость покупателям предъявлять не должны. В этом случае на основании п. 5 ст. 168 НК РФ налогоплательщики при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) выставляют счета-фактуры без указания отдельной строкой налога на добавленную стоимость и с надписью или проставлением штампа «Без налога (НДС)».

В случае неисполнения налогоплательщиком указанной нормы НК РФ и выставления покупателям счетов-фактур с выделением НДС отдельной строкой вся сумма налога, указанная в этих счетах-фактурах, подлежит уплате в бюджет в соответствии с п. 5 ст. 173 Кодекса.

В Определении Конституционного Суда РФ от 07.11.2008 N 1049-О-О указано следующее. НК РФ, установив в системе российских налогов НДС, в ст. 149 НК РФ предусмотрел операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения). Положения этой статьи, устанавливающие перечень операций, которые в соответствии со ст. 146 НК РФ включены в объект обложения НДС, по своей природе носят характер налоговой льготы. Поскольку предоставление налоговой льготы является исключением из принципов всеобщности и равенства налогообложения, вытекающих из взаимосвязанных положений ст. ст. 19 и 57 Конституции РФ, оно предполагает установление конкретного нормативного механизма реализации, обеспечивающего эффективный контроль со стороны государства над использованием налоговой льготы, противодействие возможным злоупотреблениям со стороны налогоплательщиков, а также защиту прав, свобод и законных интересов организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет.

Налог на прибыль организации

При реализации имущественных прав (долей, паев) налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на цену их приобретения и на сумму расходов, связанных с таким приобретением и реализацией (пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ). Цена приобретения доли для целей налогообложения оценивается по правилам ст. 277 НК РФ. Так, стоимость ранее приобретенной доли признается равной стоимости (остаточной стоимости) вносимого имущества (имущественных прав), определяемой по данным налогового учета на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права), с учетом дополнительных расходов, которые для целей налогообложения признаются у передающей стороны при таком внесении (пп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ).

При вторичном приобретении доли расходы формируют фактические затраты на приобретение этой доли. Тем самым увеличение доли участника общества, например, в результате увеличения уставного капитала за счет добавочного, при ее последующей реализации учитываться не должно. Также не учитывается разница между стоимостью вклада, определяемой по данным налогового учета передающей стороны, и денежной оценкой такого имущества (имущественных прав), устанавливаемой при взносе в уставный капитал на основании ст. 15 Закона об ООО.

Другой комментарий к статье 93 Гражданского Кодекса РФ

1. Доля (часть доли) в уставном капитале оборотоспособна. Она может переходить в порядке правопреемства при наследовании вследствие реорганизации юридических лиц, являющихся участниками общества. Но чаще всего переход доли осуществляется на основании сделок. Как представляется, по поводу доли в уставном капитале (ее части) могут совершаться любые известные сделки, опосредующие переход имущества от одного лица к другому, — купли-продажи, мены, дарения и др. Могут совершаться и сделки, законом не предусмотренные, но ему не противоречащие. Например, доля передается кому-либо «в обмен» на выполненные работы или оказанные услуги.

Правила, сформулированные в комментируемой статье, получили развитие в Законе об ООО (ст. ст. 21, 23, 25).

Наиболее распространенной сделкой по отчуждению доли (ее части) является купля-продажа. Именно поэтому в комментируемой статье и в названном Законе в первую очередь речь идет о продаже доли.

Продажа доли или ее части по правовой природе представляет собой договор купли-продажи. Регулирование соответствующих отношений осуществляется специальными нормами ГК РФ (ст. 93) и Закона об ООО (ст. 21). Общие положения о купле-продаже, содержащиеся в ГК РФ (ст. ст. 454 — 491), к продаже доли (ее части) должны применяться не механически, а с учетом специфики доли как объекта гражданских прав. Многие нормы ГК РФ вообще неприменимы к сделкам по продаже доли (например, нормы о переходе риска случайной гибели, гарантии качества товара, комплектности товара и т.д. и т.п.).

Что касается иных (кроме купли-продажи) сделок по отчуждению доли или ее части (например, дарение), то поскольку иное не установлено специальным законодательством, постольку к таким сделкам применяются правила гражданского законодательства о соответствующих видах сделок (в приведенном примере — нормы, содержащиеся в гл. 32 ГК РФ (ст. ст. 572 — 582)).

Общество с ограниченной ответственностью представляет собой объединение капиталов (а не лиц). Тем не менее личность участника имеет существенное значение. Поэтому уставом общества отчуждение доли третьим лицам (субъектам, не являющимся участниками общества) может быть запрещено.

Можно произвести отчуждение только оплаченной доли (части доли).

2. В Законе об ООО содержатся весьма детализированные нормы, определяющие порядок осуществления преимущественного права покупки доли (ее части) участниками общества (ст. 21).

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) пропорционально размерам своих долей. Уставом может быть предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права.

Цена, по которой производится отчуждение доли, может быть заранее определена уставом общества (в твердой денежной сумме или путем установления порядка определения цены исходя из стоимости чистых активов общества, балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату, чистой прибыли общества и т.п.). Если устав не содержит соответствующих указаний, то участники общества пользуются преимущественным правом приобретения доли (части доли) по цене предложения третьему лицу.

Участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли), обязан известить об этом остальных участников и само общество путем направления через общество оферты. Оферта должна содержать указание цены и другие условия продажи. Она должна быть совершена в письменной форме.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли (части доли) в течение 30 дней с даты получения оферты обществом, если более продолжительный срок реализации преимущественного права не предусмотрен уставом общества. (В ст. 21 Закона об ООО содержится ряд иных правил о порядке реализации преимущественного права, совокупность которых весьма напоминает «пошаговую» инструкцию.)

3. По общему правилу сделка, направленная на отчуждение доли (части доли), подлежит нотариальному удостоверению. При несоблюдении этого требования сделка недействительна (ничтожна).

Нотариальное удостоверение не требуется в случаях:

— приобретения обществом доли (части доли) (п. 3 комментируемой статьи, ст. 23 Закона об ООО);

— выхода участника общества из общества (ст. 94 ГК, ст. 26 Закона об ООО);

— использования преимущественного права покупки доли (части доли) (п. 2 комментируемой статьи, п. п. 5 — 7 ст. 21 Закона об ООО);

— распределения доли, принадлежащей обществу, между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам (п. 5 комментируемой статьи, ст. 24 Закона об ООО).

Данный перечень содержится в п. 11 ст. 21 Закона об ООО. В нем не названа продажа доли (части доли) с публичных торгов. Создается впечатление, будто договор продажи доли с торгов подлежит нотариальному удостоверению. Думается, такое впечатление ошибочно. Конечно, было бы правильно, чтобы среди случаев, когда нотариальное удостоверение сделок по отчуждению доли не требуется, была бы названа и продажа с торгов. Этого нет. И тем не менее нотариальная форма не требуется, в силу того что законодательством устанавливается специальный порядок заключения договоров на торгах (ст. ст. 447, 448 ГК). Правила этих статей применяются и к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено законодательством (п. 6 ст. 447 ГК). В частности, особенности заключения договоров на торгах проявляются в том, что договору предшествует извещение о проведении торгов, участники торгов вносят задаток, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. В этой системе отношений нотариусу «нет места».

Нотариально удостоверяется договор, составленный в виде одного документа, подписываемого его участниками. Протокол о результатах торгов все же иной документ. Это не договор, но документ, имеющий силу договора.

Другое дело, когда предметом торгов является право на заключение договора. В этом случае, как представляется, договор должен быть облечен в нотариальную форму. Договор заключается на условиях, сформулированных в протоколе о результатах торгов.

Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

4. В соответствии с общим правилом общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале (п. 1 ст. 23 Закона об ООО). Исключения из этого правила устанавливаются в ГК РФ и Законе об ООО. В частности, в п. 3 комментируемой статьи предусмотрена возможность приобретения доли обществом. Это допускается, если отчуждение доли третьим лицам запрещено уставом, а другие участники общества отказались приобрести долю (часть доли), а также в случае, если уставом предусмотрена необходимость получить согласие других участников на отчуждение доли и это согласие не выражено.

Для того чтобы общество не было «владельцем» доли (части доли) в своем уставном капитале, в законе (п. 5 комментируемой статьи, ст. 24 Закона об ООО) предусмотрены последствия приобретения доли самим обществом. В течение года доли, принадлежащие обществу, должны быть по решению общего собрания распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале или предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам. Не распределенные или не проданные в указанный срок доли, принадлежащие обществу, должны быть погашены, и размер уставного капитала должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли (части доли).

5. Как и любое другое имущество, доля может переходить по наследству и в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, являющихся участниками общества. Доля может также переходить учредителям ликвидированного юридического лица, являвшегося участником общества, если учредители имеют вещные или обязательственные права в отношении этого юридического лица.

Подготовка договора продажи доли

Договор продажи доли оформляет один из наиболее часто встречающихся способов передачи прав на долю – продажу доли. Договор, по которому права на долю будут отчуждены, должен подготавливаться с учетом договоренностей, достигнутых сторонами, а также с учетом норм законодательства России.

Следует заметить, что при обращении к нотариусу за удостоверением сделки нотариус может предложить сторонам уже готовый текст договора. Как показывает практика, такой текст может содержать все существенные условия договора, но не отвечать интересам сторон, и, разумеется, стандартный текст не будет отражать специальные договоренности сторон. Представляется разумным поручить подготовку договора юристу, который затем и согласует его с нотариусом.

Следует учитывать, что даже в том случае, если устав ООО не приведен в соответствие с новой редакцией ФЗ об ООО, это не мешает участникам провести сделку по отчуждению доли. Такое разъяснение можно найти в информационном письме ВАС РФ².

Рассмотрим подробнее, что должно содержаться в договоре продажи доли.

ОТЧУЖДЕНИЕ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ПУТЕМ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА МЕНЫ

Статья из газеты «Все о бухгалтерском учете» № 101 за 2020 г.

Вопрос из консультационной линии

ОТВЕТ: Подписание между участниками акта приемки-передачи доли с нотариальным удостоверением их подписей на нем достаточно для гос­регистрации изменений состава участников общества, но его мало для надлежащего отчуждения самой доли в уставном капитале ООО.

Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 06.02.18 г. № 2275-VIII (далее — Закон об ООО) предусматривает два способа, с помощью которых участник по своей инициативе может покинуть ряды ООО: выйти из общества или произвести отчуждение доли в пользу другого лица.

Каждый из этих способов самодостаточный и взаимозаменяемый. То есть невозможно, что участник выходит из общества и одновременно распоряжается своей долей, определяя ее юридическую судьбу. Или то, или другое. Ведь это разные вещи, которые по-своему оформляются и приводят к разным обязательствам между сторонами, которые опять-таки, как правило, не совпадают. В частности, выходу участника посвящена ст. 24, а отчуждению доли — ст. 21 Закона об ООО.

В первом случае катализатором выступает заявление участника о выходе. При этом он претендует на выплату со стороны общества стоимости своей доли, которая определяется исходя из рыночной стоимости совокупности всех долей участников общества пропорционально размеру своей доли. А во втором — заключает правочин по отчуждению доли с другим учредителем или третьим лицом, по которому получает оговоренную в нем цену за свою долю (если он отплатный). Еще есть вариант выкупа доли у участника самим обществом согласно требованиям ст. 25 Закона об ООО. Но отчуждение доли — это двусторонний правочин, поскольку на его заключение необходимо свободное волеизъявление участника, отчуждающего долю, и другого лица, получающего ее в собственность. Кроме этого, такое отчуждение происходит по соответствующему договору: купли-продажи, мены или дарения.

По этому поводу целесообразно вспомнить правовую позицию Большой Палаты Верховного Суда, сформулированную в постановлении от 01.10.19 г. по делу № 909/1294/15/12-33гс19: уступка (отчуждение) доли не является самостоятельным непоименованным видом договора, поскольку оно происходит путем заключения договора купли-продажи, мены, дарения и т.п. Такой договор можно заключать в устной или письменной форме в зависимости от требований действующего законодательства Украины и устава общества. Но несоблюдение сторонами письменной формы правочина, установленной законом, не указывает на его недействительность, кроме случаев, установленных законом.

Мы ведем к тому, что подписание акта приемки-передачи доли не является таким самостоятельным непоименованным договором. Акт приемки-передачи — обычно вторичный документ.

А стимулятором его оформления является договор, по которому произошло отчуждение имущества. Более того, в нем должна быть ссылка на договор, в связи с заключением которого стороны подписывают акт.

По мнению Верховного Суда, даже если стороны определенным образом называют правочин, который они совершают, но по сути он соответствует признакам другого правочина, то должны применяться нормы, регулирующие последний. То есть если лицо заключает правочин об отчуждении доли другому лицу и получает за это деньги, то это обычный договор купли-продажи. Если взамен доли лицо ничего не получает — это договор дарения.

Соответственно, в таком случае указанный договор должен содержать все существенные условия — о предмете договора, об определенных законом как существенные или являющиеся необходимыми для договоров данного вида, а также всех условиях, относительно которых по заявлению хотя бы одной из сторон должно быть достигнуто согласие. Сомнительно, что в этом акте стороны позаботятся об их отражении.

Поэтому считаем, что при отчуждении своей доли учредители должны сначала заключить между собой письменный договор купли-продажи, мены или дарения, который, кстати, закон не требует удостоверять нотариально, а после этого уже оформить акт приемки-передачи, подлинность подписей на котором должна быть удостоверена нотариусом, как того требует ч. 5 ст. 17 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований» от 15.05.03 г. № 755-IV.

Тем более, если передача доли все-таки будет происходить за деньги, то необходимо зафиксировать ее стоимость, обязанность и порядок уплаты денежных средств покупателем. Иначе продавцу будет сложно или даже невозможно доказать существование этих условий. К тому же при отсутствии договора акт, в котором будет зафиксирован только факт бесплатной приемки-передачи доли, может быть расценен как ее дарение. Помимо того, что это может не соответствовать действительным обстоятельствам отчуждения, оно еще и невыгодно с налоговой точки зрения для приобретателя доли, ведь в таком случае он получает доход от дарения, который облагается налогом на доходы физлиц по правилам п. 174.2 НКУ, в частности по ставке 5% базы налогообложения. В случае же заключения договора купли-продажи участник-покупатель понесет расходы, а в участника-продавца будет облагаться налогами инвестиционная прибыль по правилам п. 170.2 НКУ.

Не зря говорят, семь раз отмерь, один раз отрежь, чтобы участникам не пришлось жалеть о том, что их не так поняли, как они на самом деле хотели.

Оформление соглашения о купле-продаже отчуждаемой доли

Составление договора является следующим шагом при отчуждении доли в ООО в том случае, если передача осуществляется на возмездной основе. При этом документ нужно в обязательном порядке составлять в письменном виде, а затем заверять у нотариуса. Порядок нотариального заверения одинаков при продаже как другим учредителям, так и третьим лицам. О процедуре заверения поговорим позднее.

Главное условие – составить договор, который будет отвечать юридическим нормам, включив в него все значимые обстоятельства и условия сделки.

К обстоятельствам, которые считаются юридически значимыми и подлежат отражению в договоре отчуждения доли, являются:

• Фактическое место и дата заключения договора.

• Полная и подлинная информация о продавце доли.

• Полная и подлинная информация о покупателях (покупателе) доли.

• Информация об отчуждаемой доле, в том числе ее характеристики, а также номинальная стоимость.

• Порядок, в котором осуществляется расчет между сторонами.

Процесс заверения сделки у нотариуса

Сделка будет признана недействительной в том случае, если ее не заверить у нотариуса.

Обращение к нотариусу не потребуется, если имел место переход доли уставного капитала от участника к сообществу в результате исключения первого. Так как фактически никакой сделки не было.

То есть нотариально сделка не удостоверяется в следующих случаях:

1. При переходе доли к обществу в порядке, предусмотренном статьей 23 Закона об ООО.
2. В случае распределения доли, которая принадлежит обществу, между участниками общества и продажи доли, которая принадлежит обществу, участнику или третьему лицу. Это регламентирует статья 24 Закона об ООО.
3. Когда используется право преимущественной покупки. При этом направляется оферта о продаже части или всей доли в соответствии со статьей 21 Закона об ООО.
4. Если участник покидает общество, то происходит отчуждение доли вне зависимости от согласия членов общества, по правилам статьи 26 Закона об ООО.

У нотариально заверенной сделки по отчуждению доли ООО есть неоспоримые преимущества:

• Нотариусом гарантируется законность, поскольку все документы проверяются на соответствие закону, личности участников сделки устанавливаются, дееспособность и полномочия также определяются. Также выявляются имеющиеся аресты и обременения в отношении отчуждаемой доли. Если что-либо нарушено, то нотариус не может заверить сделку.
• Смена собственника происходит быстро – сразу после удостоверения сделки нотариусом.
• Изменения в ЕГРЮЛ регистрируются в течение 5 рабочих дней.

Продажа доли в ООО: детали процедуры, документы

Переход доли в ООО от одного владельца к другому происходит после нотариального заверения сделки и регистрации процедуры налоговыми органами. Если на реализацию третьим лицам (не входящим в состав учредителей) наложен запрет, то выкуп может быть осуществлен от имени самого общества. Преимущественное право покупки (согласно действующим законодательным нормам) могут иметь участники общества, реализация в обычном порядке возможна третьим лицам.

Преимущественное право предполагает:

• Возможность заключения договора отчуждения доли в уставном капитале ООО без согласия других учредителей.
• Обязанность продавца уведомить о своем намерении всех учредителей, если предполагается продажа стороннему покупателю (физ. лицу или организации).
• Ожидание в течение месяца от момента публикации оферты о реализации.

Стороны договора купли-продажи доли в ООО должны явиться к нотариусу имея при себе:

• Паспорта.
• Копию устава организации (заверенную налоговой службой), свидетельства о гос. регистрации и постановке на учет в налоговую (предоставляется также покупателем, если является юридическим лицом).
• Подтверждение прав владения долей (предыдущий договор купли-продажи, свидетельство о наследовании, решение суда, протокол общего собрания и т. п).
• Выписки из списка участников и ЕГРЮЛ (не старше одного месяца).
• Справку об отсутствии ограничений на отчуждение доли (подписанную руководителем и главным бухгалтером).
• Нотариально заверенные согласия учредителей на совершение сделки (если применимо к ситуации).
• Согласие супруга на продажу/если доля приобреталась продавцом в браке/нотариально заверенное заявление об отсутствии брака.
• Для покупателя: подтверждение полномочий директора и главного бухгалтера, заявления руководителя о том, что сделка не является крупной, об отсутствии заинтересованности в покупке у учредителей (либо протоколы общего собрания об одобрении сделки с заинтересованностью/крупной).
• Согласие ФАС на заключение сделки/письмо руководителя об отсутствии оснований для получения согласия антимонопольной службы.

После завершения процедуры нотариус подает заявление о внесении изменений сведений в ЕГРЮЛ, копию которого также предоставляет обществу.

Договоры об отчуждении недвижимого имущества (дарение, купля-продажа, мена)

Согласно существующим примерам, так как типовой формы соглашения нет, у данного документа кроме существенных условий есть дополнительные, к таковым имеют отношение:

• Наименование сторон без сокращений, при этом следует указать все идентификационные данные, если в роли одной из сторон выступает юрлицо, то следует указать все его реквизиты;
• Дата и место заключения сделки;
• Срок действия документа, согласно которому обе стороны имеют время и возможность оформить правоустанавливающие документы, так как по окончанию данного срока все действия по оформлению собственности становятся недоступными;
• Форс-мажорные обстоятельства, всегда присутствующие в таких сделках;
• Подписи сторон.

Дополнительный взнос средств выполняется, если происходит обмен не равноценных по стоимости квартир.

В таком случае в договоре следует указать:

• Сумму доплаты только в рублях, даже если по факту будет передаваться валюта;
• Сроки ее передачи;
• Порядок передачи.

В остальном документ составляется согласно общепринятым нормам с внесением существенных и дополнительных пунктов.

Важно: без указания данных пунктов договор будет признан недействительным.

Если собственник в распоряжении имеет только долю квартиры, он также имеет право на обмен своей законной половины.

Похожие записи:

• Утвердили новые правила расчета больничных для сотрудников по ГПД
• Когда и на сколько проиндексируют детские пособия в России в 2023 году
• Что изменится для налоговых агентов с 2023 года